亲爱的金库网的学员朋友们，大家好！很高兴再次来到金库网，我今天分享的主题是 “新公司法背景下，企业家风险与应对秘诀”。我是李泳昕律师。我们今天分享的主题，主要有以下组成部分：公司法的修订经过了怎样的历程；公司的法定代表人的表见代理，会给公司和企业家带来哪些风险；5 年的注册资本制度，会给企业家带来哪些风险；上市公司的董监高责任，有了什么样新的变更。这些都是大家非常关注的话题。其实除了这些话题，还有更多新的内容我们可以来看一下，就是控股股东滥用股东权利的时候，中小股东应当如何进行救济；关联交易具体有哪些风险；关联交易和过去相比，其范围有了怎样的扩大；其应对措施又有了什么样的更新。接下来是家企财产混同的时候，给企业家朋友带来怎样的税务风险；股东的出资加速到期风险；股东的失权风险。这些，都是新的公司法这次重点增加的内容，也是需要我们来重点了解的内容。接下来，还有公司决议的撤销和不成立的风险，在这样的风险下面，我们应当怎样去应对；公司的简易注销和强制风险，也会给企业家朋友们带来一些新的压力。最后，我想重点提到的是董监高的刑事风险，因为大家可能都听说过一句话：“企业家朋友们不是在监狱，就是走在监狱的路上”，所以董监高的刑事风险，一直都是我们在公司法主题分享里边的重中之重。好，关于今天要分享的这个内容目录，我就先介绍到这里，接下来，我们开始一些比较详细的交流。
我们首先要讲到的是，公司法的修订历程。公司法的修订历程，一共经过了四个阶段。第一个阶段，就是 1993 年的公司法。1993 年的公司法，主要是为了支持国有企业改革，可能 80 后的朋友或者 70 后的朋友，对这个事情会有非常深刻的印象。在 1993 年之后，很多国有企业的员工都下岗了，这在经济生活中，是一个很大的阵痛，但是在这之后，经济慢慢迎来了复苏和繁荣。随着新的形势的变更，到了 2005 年的时候，公司法又有了重大的修订，这个时候重大修订的重点，是体现在公司法的现代化上。其实当时 2000 年的时候，我还在上大学，当时我的老师经常跟我说：“你看这个欧美国家的公司法，公司资本都是认缴制，但是在我们中国，都是非常严格的法定的资本制度，所以这对社会大众进行创新、创造财富、创立公司都是非常的不利的。” 其实我 2004 年毕业以后，到了 2005 年，在这个时候，公司法的修订带来了很大的活力，重点就是公司法的基本现代化。
在经过了七八年时间的流转以后，就到了 2013 年。2013 年，可以说，在整个公司法的修订历史过程中，具有里程碑的意义，因为在 2013 年的时候，其重点就是资本制度的一个变革，就是由原来的法定资本制变成了认缴的资本制度，而且公司资本的门槛大大地降低了。在这个时候，是跟改革开放、经济的繁荣密切相关的，所以社会的民间激起了很大的热情，要创造财富、要创造公司。但是经过 10 年的流转之后，经济开始下行，金融机构又暴雷，上市公司又缺乏活力，在这个时候有很大的经济风险，所以这时公司法又进行了调整，这就是 2023 年的调整，也就是我们今天要分享的一个重点。
我们来看一下这个 2023 年的调整，主要有哪些重点，其实主要有三点。第一点，就是要来讲一下这个基本的基调。这个基调，就是 2005 年以后，这是对现代化的一个继续，它是一个体系性的修订，体现了中国的特色化、中国的现代化。第二点，主要是来讲一下总修订的情况，一共是删除了 16 条，增订了 228 条，实际修订的，其实是 112 条。第三点我要提到的是，在文字上有了统一的修订。比如说股东大会、股东会，咱们的学员朋友们能分得清楚吗？分不清楚，其实这个就是文字的差异，对我们法律专业人士来说，有时候也会遇到困惑。好了，咱们 2023 年的修订，就解决了大家的困惑，股东大会、股东会就统一成股东会；股东签名盖章，到底是签字就可以，还是盖章就可以，在这个新的公司法里边，统一为公司的签名或者是盖章；另外，就是创立大会，统一成了成立大会；执行董事和董事的区别是什么，这个大家也会引起困惑，所以在这里边做了统一，执行董事统一为董事；半数以上和过半数，到底哪个包括了 1/2，哪个不包括 1/2，这在实务中，也是容易引起纠纷和争议的地方。在这个新的修订中，我们会发现半数以上就是包括 1/2，过半数，既然已经过了，在这个时候，就不包括 1/2。所以，2023 年的这个公司法的修订，在技术上更加的成熟，更加的现代化，更加的具有更高的确定性。
然后，我们再来看一下它的四大任务。四大任务，其实跟刚才我们谈到的，已经谈到了它四大任务中的一些重点。第一个，就是深化国企改革，完善中国特色的现代企业制度。大家可能会想说，民营企业创造了我们经济生活中相当比例的价值，为什么还要继续深化国企改革？其实国有企业的稳定繁荣的发展，是我们经济稳定、繁荣发展的一个基础和基石，所以国有企业的活力，始终是公司法关注的一个重点，或者说重头戏。所以在 2023 年的公司法修订过程中，支持和推动国有企业的深化改革，完善中国特色的现代企业制度，仍然是放在第一位的重要任务。
接下来我们再来看，持续的优化营商环境，激发市场活力。关于这个问题应该怎么来理解，大家可能会知道，就是在 2013 年的时候，公司的注册资本都是认缴制。认缴制的结果就是很多人设立公司，注册资本写的是 5000 万、一个亿、3 万亿，但是实际上，他们根本就没有这样的实力。所以社会上有大量的皮包公司，在金融领域有大量的嵌套的这种结构，这都会给经济生活带来了各种的负债、各种的爆雷，对很多投资者、对很多普通老百姓，带来了伤害。这对于营商环境的效率、营商环境的公平、营商环境的透明度及其确定性都会带来伤害。所以，在 2023 年这个新的公司法修订里边，就把这个持续优化营商环境，激发市场的活力，放在了重头。在具体的这个条文的修订，或者制度的创设上，有很多的创新，比如说对关联交易做了新的规定，比如说股东的失权制度，比如说对这个资本制、对这个注册资本这个问题，有了更严格的限制。这些都是为了清理僵尸企业，提升市场经济的友好度、确定性和透明度。
再来看第三个任务，第三个任务，其实讲的就是完善产权的保护制度，依法加强这个产权的保护。怎么来理解这个问题，在这个新的公司法里边，大家可能会注意到，就是规定了这个控股股东、公司的实际控制人。公司的控股股东和实际控制人，如果利用其优势地位，侵犯了中小股东的权益的时候，中小股东应当如何进行维权；还有包括公司的这个董监高，如果是利用关联交易侵犯了这个公司利益的时候，应当承担什么样的责任。这些，都是这个公司法修订过程中的新的亮点。这些亮点，其本质，或者说其宗旨，其实就是在于完善产权保护制度，要加强对产权的一个保护。
最后一个，其实就是健全资本市场基础制度，促进资本市场的健康发展。前面已经提到了，很多的这种修订的亮点，自然也会有助于提升资本市场运作的一个效率，例如清理了僵尸企业，再例如在上市公司，加强了对董监高责任的这个规范，这些都是相应的一个体现。
好，我们再来接下来看，本次公司法修订的几大亮点，我来总结了一下，主要有 4 个亮点。第一个亮点，就是叫强化弱化强制性，强化任意性。怎么来理解这个问题，这个其实重点是体现在公司的这个公司章程方面。大家知道，这个公司的章程其实是公司的宪法，在过去，对公司的章程是有非常严格的规制。在这次新的公司法修订过程中，我们会发现，这个新的公司法更加尊重股东的意思自治原则，用大白话来说，就是只要我们没有违反法律的强制性的规定，我们的公司我们自己说了算，我们可以自由的来约定，这是这一点的一个解释。
关于第二个重点，就是说确立了控股股东的主体地位，建立合理规则设计。这个，我们可以举一个例子，其实就是增加了控股股东和实控人的规定。我们知道，在公司的运营过程中，在公司的可持续发展中，这个实控人、控股股东，因为他们的地位比较特殊，所以他们会非常的重要，尤其是在上市公司里边，这点会体现的更明显。像最近几年，因为经济都在下行，大家会听过很多的案例，上市公司的这个股东离婚了，然后套现了，套现完以后，一个很优质的公司，最后变成了一个垃圾公司。中小股东，包括市场上这个普通的投资者，可能是撬杠杆，或者是倾家荡产资产在里面投资，到最后发现实控人已经跑了，跑到外国去了，然后留下的都是悲伤、受伤的这个中小投资者。所以在新的公司法里边，为了加强对这种情形的一种管控吧，就确立了控股股东的主体地位，建立合理的规则设计。
第三点，其实是重构公司的监事制度。这个简单来说，有的公司可以不用设监事。为什么要有这样的规定，这个其实也是跟实际情况相吻合的，做的一个比较精准的一个调整。因为我们很多人都会知道，在公司里边，监事被称为什么？监事经常被称为花瓶。为什么？他就挂个名字在里，他根本就起不到这个监事的作用和价值。为什么他起不到，因为他拿着股东的工资，他怎敢对这个控股股东的不法行为提出这个监督意见，又怎可能把这个诉权落到实处。这样的话，既然不能够落到实处，其实都是对这个法律架构的一种漏洞或者说一种资源的浪费。所以在这种情况下，就重构了公司的监事制度，公司可以不用设监事。不用设监事的好处，其实就是让其法人治理结构更加的清晰稳定，也更加的透明，并且，可以节约相应的社会资源。
最后一点，就是重新审视罪责机制，合理问责。这个中心词，非常简单，就是问责制度。问责问的是谁的责，其实重点就是问的是董监高的责任。所以我们非常明确，就是在我们今天的分享里边，董监高的责任，就是会给公司带来哪些风险，以及怎样的应对，这会是我们今天分享的一个重点。简单来讲，也就是强化了董监高的义务和责任。
好，现在我们来看一个案例，这个案例，是跟公司的章程相关的。就说有一个李总，他创立了一个白酒公司，是一个 A 股的上市公司，技术非常的先进，利润非常的丰厚。这个李总，持有的股权比例，高达 90%。李总非常喜欢旅游，在今年夏天他就去泰国旅游了，去旅游的时候，他就非常喜欢尝试这个小型的直升飞机，当他上了这个直升飞机以后，意外产生了，这个直升飞机意外失事，李总意外身亡。身亡了以后，李总的配偶，就非常的着急，马上就跟她的子女，就是她的两个儿子，一起召开家庭会议，来讨论一下股权到底该怎么这个继承，然后公司的这个治理结构，应该怎样的调整。在这个时候，公司的高管团队赶到了家门口，公司的高管团队拿出了公司的章程，明确的告知李总的配偶，公司李总过世了，李总的股权，要全部由他的大儿子来继承。李总的配偶就非常的困惑，公司的章程能够约定，把全部的股权让大儿子来继承吗？就这个公司的章程规定，是不是合法有效？然后答案就是，这个公司的章程是合法有效的，因为修订后的公司法，强调公司章程的任意性，而弱化了其强制性，所以公司的股东，可以在章程里边根据其意思自治原则，来自由的规划规划这个股权的继承，包括这种公司，比如说谁来当董事长，这些具体的细节都可以来规定。
这样制度的规定，对我们比如说私人财富的传承，对企业家来说有什么启示，或者说有什么价值，这可能是咱们的学员朋友们比较关心的一个问题。其实这一点，非常简单。我知道咱们金库网的学员朋友们，主要是这个银行的理财师，还有包括其他的比如说保险、信托其他的这个金融理财师。作为我们的金融理财师朋友们，就是面对咱们的高净值、超高净值客户的时候，最关心的就是家族财富的传承。家族财富传承里面吧，重中之重就是股权的传承。一说到股权的传承，马上大家就会想到配偶也要分，子女也要分，头婚的子女要分，二婚的子女也要分，婚生子女要继承，非婚生子女也要继承。所以股权的继承，或者说股权的传承，在私人财富规划领域，是最容易发生纠纷、发生这个家庭争产的一个领域和板块。在这个新的公司法里边，所以这个很微妙的这个调整，就是说强化了公司的这个任意性，弱化了其强制性。更简单直白一点讲，就说公司章程可以根据股东的意志，自由的来创设、来规定。这个时候最大的价值就在于，可以提前规划股权到底传给谁，到底是传给自己的配偶，还是传给自己的大儿子，或者传给自己比较聪明能干的小女儿，自己说了算，可以避免家庭的争产，帮助财富的有序传承。
咱们这个案例，是我在根据工作中就是实际经手的案例进行调整过的。实际上，大家如果是关注新闻的话，在 A 股市场上已经有类似的案例。有一个案例，就是公司的实控人意外身亡，公司在一个月以内就发出公告，家里的这个小儿子很快就上位了，然后股权全部集中在他手上。为什么？很简单，这个肯定是提前做了这个传承的规划。这种传承规划的安排，其实有很多种途径，但是在章程里边进行这个约定，是一个最简单清晰的一种做法，或者是路径。